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[业务探讨] 监管案例 | 上市公司并购重组方案中涉及「交叉持股」事项时,会怎么办?

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发表于 2017-11-6 07:37 | 显示全部楼层 |阅读模式

监管案例 | 上市公司并购重组方案中涉及「交叉持股」事项时,会怎么办?

监管案例 | 上市公司并购重组方案中涉及「交叉持股」事项时,会怎么办?

  导读 虽然法律法规并未对交叉持股做出禁止性和限制性规定,但是从法理角度来看,交叉持股还是有抽逃出资的嫌疑。在实务中,工商注册、上市公司都很常见交叉持股的案例,企业会计准则也对交叉持股的合并会计报表做了专门的规定。


更重要的是,当上市公司并购重组方案中涉及「交叉持股」事项时,监管的边界在哪儿?

交叉持股,一般是指公司之间互相持有对方股份的一种股权结构状态。

交叉持股最初设计的目的是为了狙击恶意收购。在遭遇恶意收购时,公司通过下属公司不断收购自身的股份,就相当于公司不断通过自身财力持有自己股份,达到了控股的目的。
交叉持股的法律规定

从法律法规角度,最新《公司法》里,并未对交叉持股做出禁止性、限制性规定。

仅仅在2012年10月11日,证监会修订《证券公司设立子公司试行规定》(证监会公告〔2012〕27号),其第10条规定:“子公司不得直接或者间接持有其控股股东、受同一证券公司控股的其他子公司的股权或股份,或者以其他方式向其控股股东、受同一证券公司控股的其他子公司投资。”但目前来看,这个规定仅限于证券公司适用。

交叉持股有违法理的地方

法律法规虽然未禁止公司之间的交叉持股,但也存在有悖法理的地方,比如抽逃出资的嫌疑。

《刑法》和《公司法》都对抽逃出资做了相应的规定:

《刑法》第一百五十九条,公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或者未转移财产权,虚假出资,或者在公司成立后又抽逃其出资,数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处虚假出资金额或者抽逃出资金额百分之二以上百分之十以下罚金。

《公司法》第二百零二条,公司在依法向有关主管部门提供的财务会计报告等材料上作虚假记载或者隐瞒重要事实的,由有关主管部门对直接负责的主管人员和其他直接责任人员处以三万元公司的发起人、股东未交付货币以上三十万元以下的罚款。

在交叉持股的股权结构下,公司出资设立子公司,再通过子公司反向投资于母公司,形成资本回流,难免存在抽逃出资的嫌疑。

交叉持股的会计处理

按照《企业会计准则第33号——合并财务报表》第30的规定:母公司对子公司的长期股权投资与母公司在子公司所有者权益中所享有的份额应当相互抵销,同时抵销相应的长期股权投资减值准备。

子公司持有母公司的长期股权投资,应当视为企业集团的库存股,作为所有者权益的减项,在合并资产负债表中所有者权益项目下以“减:库存股”项目列示。

子公司相互之间持有的长期股权投资,应当比照母公司对子公司的股权投资的抵销方法,将长期股权投资与其对应的子公司所有者权益中所享有的份额相互抵销。

交叉持股案例

常林股份与苏美达集团股权重大资产置换方案

常林股份(600710.SH)于2016年4月30日发布了,重大资产置换及发行股份购买资产并募集配套资金暨关联交易报告书(草案),以其截至基准日2015年7月31日拥有的全部资产及负债与国机集团持有的以截至基准日2015年7月31日经评估的苏美达集团股权的等值部分进行置换。苏美达集团 80%股权作价经上述资产置换后的差额部分由常林股份向国机集团发行股份购买。同时,常林股份向江苏农垦发行股份购买其持有的苏美达集团 20%股权。并以6.63 元/股的发行价格,向国机财务、国机资产、国机精工、国机资本、合肥研究院、中国电器科学院、江苏农垦、苏豪集团、江苏沿海基金和云杉资本 10 名对象非公开发行股票募集 15.00 亿元配套资金。

其中,证监会对交易中出现交叉持股的情况进行了问询,具体内容为:

申请材料显示,交易对方国机财务等股东包含苏美达集团,请你公司结合上述情况,补充披露本次交易是否导致上市公司交叉持股情形的出现。如存在,补充披露交叉持股是否构成本次交易法律障碍,对本次交易及交易完成后上市公司公司治理的影响,相关表决权的安排,相关会计处理的依据、过程及对上市公司经营业绩的影响。

常林股份的答复主要从四个方面回答证监会的问询:

  • 交叉持股比例小


截至本回复签署之日,苏美达集团持有国机财务 5.45%股权,持有国机资本2.11%股权;本次交易完成后,苏美达集团将成为常林股份全资子公司,国机财务届时将直接持有常林股份 45,248,868 股股票,国机资本将直接持有常林股份15,082,956 股股票。本次重组完成后,一定程度上形成了间接交叉持股的情形,但上市公司和本次重组募集配套资金交易对方间接交叉持股的比例非常小。
  • 此次交叉持股不违反公司法的规定


国家经济体制改革委员会于 1992 年颁布的《股份有限公司规范意见》(体改生[1992]31 号)第 24 条曾对股份有限公司交叉持股事项作出规定:“一个公司拥有另一个企业百分之十以上的股份,则后者不能购买前者的股份。”但《股份有限公司规范意见》已于 2015 年 5 月 30 日废止。

截至本回复签署之日,现行有效的《公司法》等相关法律法规并未对交叉持股事项作出禁止或限制性规定。

  • 苏美达集团与国机集团相互间均无法对决策有决定性影响


1、苏美达集团对国机财务和国机资本持股比例较低,不能对国机财务和国机资本的经营决策产生重大影响

截至本回复签署之日,苏美达集团仅持有国机财务 5.45%股权,仅列国机财务并列第 7 名股东,国机财务第一大股东国机集团直接持有国机财务 20.36%的股权,苏美达集团对国机财务持股比例同国机财务第一大股东国机集团有较大差距。此外,除苏美达集团外,国机财务其它股东均为国机集团或国机集团下属公司,国机集团对国机财务的生产经营以及重大决策有决定性影响。

2、国机财务和国机资本对上市公司的持股比例较低,不能对上市公司的经营决策产生重大影响

本次交易完成后,国机财务将持有常林股份 45,248,868 股股份,占重组完成后常林股份股份总数的 3.46%,国机资本持有常林股份 52,790,346 股股份,占重组完成后常林股份股份总数的 4.04%,对常林股份股东大会所做决议的影响均较小

  • 承诺减持


为解决本次交易完成后出现的交叉持股情形,苏美达集团已出具承诺,承诺其将于本次交易发行的股份登记至国机集团和江苏农垦名下之日后 36 个月内办理完成将所持国机财务 5.45%股权及国机资本 2.11%股权转让给第三方的股权转让手续。

结果:公司资产置换及发行股份购买资产并募集配套资金暨关联交易事项于 2016 年 9 月 22 日获得证监会并购重组委无条件通过。

亚威股份并购无锡创科源 94.52%股权案例

2015年1月13日,亚威股份(002559.SZ)发布发行股份及支付现金购买资产暨关联交易并募集配套资金报告书(草案),拟通过向朱正强、宋美玉、华创赢达、平衡基金、汇众投资非公开发行股份和支付现金相结合的方式,购买其持有的无锡创科源 94.52%的股权。对价总额的 75.52%通过发行股份的方式支付,对价总额的 24.48%以现金支付。并拟向符合条件的不超过 10 名特定投资者非公开发行股份募集配套资金,配套资金总额不超过此次交易总额(不含支付现金对价部分)的 25%。

其中,证监会对交易中出现交叉持股的情况进行了问询,具体内容为:

反馈回复显示,平衡基金与亚威股份之间存在的相互持股行为,未违反《公司法》及其他相关法律法规的禁止性规定,不构成本次交易的实质性法律障碍。请你公司补充披露:1 )作出上述结论的理由。2)相互持股对亚威股份公司治理结构的影响。)相互持股对亚威股份公司治理结构的影响。3)交易完成后平衡基金所持亚威股份表决权的安排。

亚威股份的答复主要从四个方面回答证监会的问询:

  • 交叉持股比例较小


根据本次交易的具体方案,亚威股份通过向朱正强、宋美玉 2 名自然人及华创赢达、平衡基金、汇众投资 3 家机构非公开发行股份和支付现金相结合的方式,购买其持有的无锡创科源 94.52%的股权。其中,对价总额的 75.52%通过发行股份的方式支付,对价总额的 24.48%以现金支付。2014 年12 月 16 日,亚威股份与朱正强、宋美玉、华创赢达、平衡基金、汇众投资、无锡创科源签订了《江苏亚威机床股份有限公司发行股份及支付现金购买资产协议》。本次交易完成后,平衡基金将持有亚威股份约 1,977,035 股股份,占比约 0.5393%。

  • 此次交叉持股未违反相关法律


《公司法》颁布之前,国家经济体制改革委员会于 1992 年 5 月 15 日发布的《股份有限公司规范意见》(体改生【1992】31 号)曾经涉及到对相互持股的规范。该文件第二十四条规定:一个公司拥有另一个企业百分之十以上的股份,则后者不能购买前者的股份。

2005年 10 月 27 日,第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议修订了《公司法》(以下简称“2005 年《公司法》”),修订后的《公司法》第十五条规定:公司可以向其他企业投资;但是,除法律另有规定外,不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。2005 年《公司法》删除了对外投资总额的限制性规定。

我国现行法律法规未禁止公司之间相互持股,根据“法无禁止即自由”原则,亚威股份与平衡基金因本次交易导致的相互持股情形不构成本次交易的实质性法律障碍。

  • 承诺放弃表决权,将不会对公司决策产生影响


亚威股份已建立起完善的公司治理结构,建立健全了股东大会、董事会、监事会制度。本次交易完成后,平衡基金将持有亚威股份约 0.5393%的股份,股份比例很小。平衡基金于 2015 年 6 月 9 日作出承诺,放弃其因本次交易获得的亚威股份的表决权。鉴于本次交易完成后平衡基金持有亚威股份的比例比较小且其承诺放弃了因本次交易而获得的股份表决权,本次交易完成后平衡基金对于亚威股份的股东大会、董事会、监事会等决策机构的决策将不能施加影响。国浩认为,平衡基金与亚威股份相互持股对亚威股份公司治理结构不存在影响。

  • 承诺减持


2015年 6 月 9 日,平衡基金出具《承诺书》,承诺如下:

一、本次交易完成后、持有亚威机床股份期间,本企业放弃所持亚威机床股份的表决权;
二、本次交易完成后本企业不会增持亚威机床股份;
三、因本次交易取得的亚威机床 0.5393%的股份,本企业将在锁定期限届满后一年内减持完毕。”

结果:于2015 年 7 月 9 日公司发行股份及支付现金购买资产暨关联交易并募集配套资金事项获得证监会并购重组委无条件通过。

总结

亚威股份和常林股份针对交叉持股事宜的解释和解决办法均得到了证监会的认可,其重组方案也获得通过。可见,证监会对于交叉持股的现象并未持完全否定的态度,只要不损害上市公司股东的权益,还是可以接受的。

但是从这两个案例的审核过程来看,交叉持股现象还是证监会的关注点之一,交叉持股的比例较小同时交叉持股的双方均不会对对方的决策产生影响,并承诺减持,交叉持股现象还是能够存在并且通过审核。


来源:2017-11-04 定向增发微信公众号
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